编辑同志：
         
　　我想请教一个问题：如何认定挂靠行为？挂靠的法律后果是什么？同时我还有一个具体问题咨询一下：我们有一个工程合同，为了转账方便，就随意找了一个我们公司下属的不具备法人资格的工程处盖章，而对这一行为，能独立承担责任的法人却不知道。问：这是否构成挂靠？
      
                           　　　　　　　　　　　　桂林某建筑公司 王经理
         
王经理：
         
　　关于挂靠至今并无法律规定或司法解释予以明确。现实的建筑活动中的挂靠，一般是指没有施工资质的单位或个人以赢利为目的，以某一施工企业的名义承揽施工任务的行为。

　　认定建筑活动中的“挂靠”一般会从这几个方面考虑：一是实际施工人（即挂靠人）没有从事相应建筑活动的资格等级；二是被挂靠的施工企业具有与建筑项目的要求相适应的资格等级；三是挂靠人在承揽施工任务后向被挂靠人交纳一定的“管理费”，被挂靠人在收取费用后并不对建设项目进行管理，或仅仅停留在形式上，不承担技术、质量、经济等实质责任；四、挂靠的双方当事人主观上实为规避法律。
         
　　根据《建筑法》第26条规定：“禁止建筑施工企业超越本企业资格等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程，禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程”。由此可以认为，挂靠是一种违反国家法律、扰乱市场管理秩序的违法行为，也是一种违反诚实信用，具有欺诈性质的无效民事行为，挂靠所产生的法律后果，除挂靠当事人应受国家主管部门的行政处罚外，挂靠当事人之间所订立的协议无效，双方应分别承担过错责任。根据《建筑法》及有关司法解释的规定，被挂靠的施工企业与建设单位所订立的建筑安装工程承包合同无效。该施工单位与使用其名义承揽工程的单位或个人对建设单位因此而遭受的损失承担连带赔偿责任。如果建设单位在知情的情况下仍与该被挂靠的施工企业签订合同，则建设单位也有过错，自行承担相应的过错责任。依据以上认定挂靠的几个要件，我们认为，你来信所述的情况不属于挂靠。                       

                           　　　　　　　　　　　　陆志勇  律